什么样的合同是特许经营合同？

【要 点】

合同种类的确定不是根据合同的名称、形式等，而是根据合同约定的权利义务的内容来进行确定。判断一个合同是否是特许经营合同，应当看其合同约定的权利义务是否具备特许经营合同的基本特征。

【案 例】

案件来源

南京市鼓楼区人民法院（2014）鼓知民初字第67号民事判决书

案情简介

原告陈某与被告南京某餐饮管理有限公司签订合同，约定双方合作“泡芙时代”餐饮项目，被告为原告提供营运指导服务，指派人员协助原告开展餐饮营运服务等。原告向被告支付服务费用。合同签订当天合同模式，原告填写了《垄断经营区域申请表》，被告加盖公章予以确认。在合同有效期限内，在原告所经营区域内被告又与他人签订了“泡芙时代”项目合同书。

原告认为，被告的行为违反了合同约定，致使其在区域独家经营的合同目的无法实现，已构成根本违约，其有权解除合同并要求其承担违约责任。请求判令解除其与被告签订的合同；被告退还项目服务费并支付违约金。

被告辩称，涉案合同并非特许经营合同，而是服务合同；其并不存在违约，请求驳回原告的诉讼请求。

法院认为，原、被告签订的合同，依法成立，受法律保护。根据合同约定双方实际系特许经营合同关系。被告将“泡芙时代”餐饮项目的独家经营权授予原告时，又将相同项目在相同行政区域内与他人签订了营运合同，被告的行为已构成对原告的违约。

法院判决，解除原告与被告签订的合同；被告于本判决生效后十日内一次性退还原告服务费145047元；驳回原告陈巍锋的其他诉讼请求。

【解 读】

在司法实践中，当事人就签订的合同是否是特许经营合同经常发生争议。实务中，涉及的合同名称并不统一，有代理协议、授权合同、经销合同、销售合同、加盟合同等等。要注意的是合同种类的确定不是根据合同的名称、形式等，而是根据合同约定的权利义务的内容来进行确定。判断一个合同是否是特许经营合同，应当看其合同约定的权利义务是否具备特许经营合同的基本特征。

1、一般而言，特许经营有以下特征：

（1）特许经营是特许人和被特许人之间的一种合同关系；

（2）特许人允许被特许人使用自己的商号、商标、服务标记、经营诀窍、技术方法、经营体系及其他知识产权等；

（3）特许人与被特许人都是独立的市场主体，被特许人自己对其业务进行投资，并拥有其业务；

（4）被特许人需向特许人支付费用；

（5）特许经营是一种持续性的合同关系。

2、特许经营合同是属于合同的一种，适用《合同法》的规定，但《合同法》分则中并无特许经营合同。现行我国调整特许经营法律关系的法律法规有国务院颁布的《商业特许经营管理条例》、商务部颁布的《商业特许经营备案管理办法》、《商业特许经营信息披露管理办法》。

《商业特许经营管理条例》第三条规定本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。

3、结合特许经营的特征和法律的规定，可以总结具有以下特征的合同即为特许经营合同：

（1）特许人将其注册商标、企业标志、专利等经营资源许可被特许人在特定经营模式下使用；

（2）被特许人向特许人支付特许经营费用。

具有以上特征的合同，我们认为应当是特许经营合同。当然，在司法实务中合同模式，要注意特许经营合同与买卖合同、销售代理合同、知识产权使用许可合同等相似合同的区别。

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